Cómo prevenir riesgos en la transferencia de capital

La transmisión patrimonial es un acto jurídico civil en el que los accionistas de una empresa transfieren sus acciones a otros de conformidad con la ley y hacen que otros se conviertan en accionistas de la empresa. Con el establecimiento y la mejora del sistema económico de mercado de mi país, la transferencia de capital se ha convertido en una forma importante para que las empresas obtengan capital, reorganicen el flujo y la reorganización de los derechos de propiedad y optimicen la asignación de recursos. También es favorecida por muchas instituciones de inversión y. individuos debido a su método flexible y alto retorno de la inversión.

La "Ley de Sociedades" de mi país estipula que los accionistas tienen derecho a transferir todo o parte de sus aportes de capital por medios legales. Si bien el capital es libremente transferible, las disputas que surgen de la transferencia de capital también son las más comunes en los litigios corporativos.

En resumen, los riesgos legales de la transferencia de capital se dividen principalmente en dos categorías para ambas partes del contrato de transferencia: riesgos legales civiles y riesgos legales penales.

1. Riesgos jurídicos civiles

En términos de derecho civil, existen tres riesgos legales principales involucrados en la transferencia de patrimonio: defectos patrimoniales del cedente, impago del cesionario y defectos de el procedimiento de transferencia.

(1) Defectos patrimoniales del transmitente

Según lo dispuesto en la Ley de Sociedades, los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada responderán ante la sociedad en la medida de su capital suscrito. contribución, los accionistas serán responsables ante la sociedad sólo en la medida de las acciones suscritas por ellos. La totalidad de los bienes de la empresa responden de las deudas de la empresa. Por lo tanto, el pleno cumplimiento de las obligaciones de aportación de capital por parte de los accionistas es la base para que los accionistas disfruten de sus derechos y para que la empresa soporte sus deudas externas.

De acuerdo con las leyes, regulaciones y práctica judicial vigentes, los defectos de capital del cedente incluyen la violación por parte del cedente de las obligaciones de contribución de capital, la transferencia de capital por parte de accionistas nominales y la transferencia repetida de capital. Entre ellos, el incumplimiento de las obligaciones de aportación de capital por parte de los accionistas se manifiesta en una aportación de capital insuficiente y la evasión de la aportación de capital.

1. La violación de las obligaciones de aporte de capital

El incumplimiento de las obligaciones de aporte de capital, el incumplimiento de las obligaciones de aporte de capital y el aporte de capital con producto de delitos ilegales constituirán aporte de capital insuficiente.

El incumplimiento de las obligaciones de aporte de capital significa que los accionistas registrados de la sociedad no aportan capital dentro del plazo acordado de conformidad con las disposiciones legales y los estatutos de la sociedad, o que los accionistas que no cumplen con su aporte de capital la empresa insta a las obligaciones a pagar dentro de un período razonable, falta de pago y falsificación de certificados de depósito bancarios, encomendar a un tercero el anticipo de fondos, emitir informes de verificación de capital falsos o utilizar otros medios fraudulentos para declarar falsamente el capital registrado; engañar a la autoridad de registro de la empresa y obtener aportaciones de capital falsas registradas por la empresa. La esencia de la inversión falsa es que no se realizó ninguna inversión.

El inversionista aporta capital con bienes que no gozan del derecho de disposición y no cumple con las excepciones del artículo 106 de la Ley de Propiedad, el aporte de capital se realiza con derechos de uso de suelo asignados, o el aporte de capital; es con derechos de uso de suelo que imponen gravámenes. Durante el período, los trámites de cambio de suelo o derechos de gravamen no se realizan con bienes no dinerarios que no han sido evaluados de conformidad con la ley, y cuyo valor está determinado por un juez. agencia de evaluación legalmente calificada es significativamente más bajo que el precio especificado en los estatutos de la empresa la inversión se realiza con casas, terrenos La empresa, otros accionistas o acreedores de la empresa plantean objeciones si el derecho de uso o los derechos de propiedad intelectual y otros bienes; que requieren registro de propiedad se han invertido y los procedimientos de cambio de propiedad se han completado pero no se han entregado a la empresa para su uso, o los procedimientos de cambio de propiedad se han entregado a la empresa pero no se han completado los procedimientos de cambio de propiedad. el accionista no completa los procedimientos de cambio de propiedad dentro de un período razonable, el inversionista aporta capital en otras empresas, y la empresa, otros accionistas o acreedores de la empresa presentan objeciones, y dentro del período razonable designado por el tribunal popular, no se puede probar; que el patrimonio aportado es propiedad del inversionista. Si el patrimonio que se posee legalmente y puede ser transferido o aportado conforme a la ley no tiene defectos de derechos ni cargas y el inversionista ha cumplido con los procedimientos legales para la transferencia del patrimonio, se considerará que el accionista inversor no ha cumplido plenamente sus obligaciones de inversión de conformidad con la ley.

Si el patrimonio se obtiene tras invertir dinero obtenido de delitos ilegales como corrupción, soborno, malversación, apropiación indebida, etc., la ley no protegerá el patrimonio. Cuando se investiguen y sancionen hechos ilícitos y delictivos, el patrimonio se enajenará mediante subasta o venta.

2. Transferencia de capital por parte de accionistas nominales

Según los anuncios de la empresa y la dependencia de los registros de registro, las transferencias de capital con accionistas registrados seguirán cayendo en la trampa de los accionistas nominales. El accionista nominal transfiere el capital registrado a su nombre, y el inversor real puede solicitar al Tribunal Popular que determine que la enajenación del capital no es válida por tener derechos reales sobre el capital.

3. Transferencia repetida de capital

Si el accionista original transfiere repetidamente el capital aún registrado a su nombre sin completar el registro del cambio ante la autoridad de registro de la empresa después de la transferencia del capital, el cesionario. El accionista podrá solicitar al Tribunal Popular que, basándose en que disfruta de derechos reales sobre el capital, determine que la enajenación del capital no es válida.

(2) Incumplimiento de pago por parte del cesionario

La principal obligación del cesionario en la transmisión patrimonial es pagar oportunamente el precio de transferencia y realizar los trámites de registro de cambio industrial y comercial en de acuerdo con el acuerdo de transferencia. Durante este proceso, el cesionario podrá incumplir el contrato en dos situaciones:

1. La falta de pago de la contraprestación de transferencia antes de tramitar el registro de cambio industrial y comercial constituirá responsabilidad por negligencia contractual.

2. La falta de pago del precio total de transferencia una vez finalizada la inscripción del cambio industrial y comercial del accionista constituirá incumplimiento de contrato.

Las principales razones del incumplimiento del contrato por parte del cesionario son: por un lado, el cesionario no tiene plena voluntad de transferir ni capacidad de pago, por otro lado, el cedente no tiene participación; comunicación profunda con el cesionario y no El crédito y la solidez del cesionario se investigarán con anticipación y no es necesario proporcionar garantías efectivas, etc.

(3) Defectos en los procedimientos de transferencia

El artículo 71 de la "Ley de Sociedades Anónimas" establece que los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada podrán transmitirse todo o parte de su capital entre sí. La transferencia de capital por un accionista a persona distinta del accionista deberá ser aprobada por la mayoría de los demás accionistas. Los accionistas deberán notificar por escrito a los demás accionistas para solicitar su consentimiento respecto de la transferencia de su capital. Si otros accionistas no responden dentro de los treinta días siguientes a la fecha de recepción de la notificación por escrito, se considerará que han aceptado la transferencia. Si más de la mitad de los demás accionistas no están de acuerdo con la transferencia, los accionistas que no estén de acuerdo deberán comprar el capital transferido; si no lo hacen, se considerará que han acordado la transferencia;

Las fallas de procedimiento ocurren principalmente en la transferencia externa de accionistas, lo que infringe el derecho de tanteo de los accionistas y puede llevar a que los accionistas de la empresa presenten una demanda por disputa por transferencia de capital y soliciten las consecuencias legales de la cancelación del capital. contrato de transferencia y registro de cambio industrial y comercial. El contrato de transferencia de capital previamente firmado e implementado por ambas partes dejó de ser válido.

Los riesgos legales procesales son causados ​​principalmente por la negligencia de ambas partes en la transferencia, pero también hay algunos cedentes que se aprovechan de fallas procesales para ocupar maliciosamente los fondos del cesionario. disposiciones legales más y aceptar la transferencia de conformidad con la ley.

2. Riesgos legales penales

Los delitos penales que involucran a ambas partes de la transferencia de capital (principalmente al cedente) incluyen el delito de informar falsamente el capital registrado, que son relativamente comunes. Existen delitos de absorción ilegal de depósitos públicos y de transferencia y reventa ilegal de derechos de uso de suelo.

(1) La declaración falsa de capital registrado en una cantidad enorme, con consecuencias graves u otras circunstancias graves, constituirá un delito de declaración falsa de capital registrado.

De acuerdo con el "Reglamento de la Fiscalía Suprema Popular y del Ministerio de Seguridad Pública sobre las normas de procesamiento de casos de delitos económicos", los sospechosos de cualquiera de las siguientes circunstancias serán procesados ​​por el delito de denuncia falsa. capital registrado:

1. El capital registrado pagado es inferior al límite mínimo legal del capital registrado, el monto declarado falsamente por una sociedad de responsabilidad limitada representa más del 60% del monto mínimo legal, y el monto declarado falsamente por una sociedad anónima representa más del 30% del monto mínimo legal;

2 El capital registrado desembolsado alcanza el límite mínimo legal, pero el capital registrado sigue siendo falso. El monto reportado falsamente de una sociedad de responsabilidad limitada es de más de un millón de yuanes, y el monto reportado falsamente de una sociedad anónima es de más de 10 millones de yuanes;

3. las pérdidas causadas por informar falsamente el capital social a inversores u otros acreedores superan los 100.000 yuanes;

4 Aunque no se alcanzan los estándares de cantidad anteriores, existe una de las siguientes circunstancias:

(1) Haber recibido sanciones administrativas más de dos veces por declarar falsamente el capital registrado y luego declarar falsamente el capital registrado.

(2) Sobornar al funcionario de registro de la empresa o participar en actividades ilegales después del registro de.

Quien reporte falsamente una cantidad enorme de capital social, tenga consecuencias graves, o tenga otras circunstancias graves, será sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres años o prisión penal, y será también o únicamente Multa no inferior al 1% ni superior al 5% del capital social.

Si una unidad comete el delito del párrafo anterior, será multada y el responsable directo y demás responsables directos serán condenados a pena privativa de libertad no mayor de tres años o detención penal.

(2) Delito de absorción ilícita de depósitos del público.

En los últimos años, el capital privado (PE) y el capital riesgo (VC) se han vuelto cada vez más populares, al tiempo que resuelven problemas como el capital, la tecnología y la gestión de las pequeñas y medianas empresas, en muchos casos. de inversión de capital también se han producido, es en realidad un caso penal de “absorción ilegal de depósitos públicos o absorción encubierta de depósitos públicos”, lo que resulta en grandes pérdidas para los inversores de capital.

El uso de transferencias de capital como cebo para absorber ilegalmente depósitos del público adopta principalmente las tres formas siguientes:

1. Absorber fondos ilegalmente invirtiendo en acciones;

2. Absorber fondos ilegalmente transfiriendo derechos forestales y administrándolos y protegiéndolos;

3. Absorber fondos ilegalmente transfiriendo acciones falsas, vendiendo bonos ficticios, etc. sin el verdadero contenido de la emisión de acciones y fondos de bonos.

Según el artículo 3 de las "Interpretaciones sobre varias cuestiones relativas a la aplicación específica de las leyes en el procesamiento de casos penales de recaudación ilegal de fondos" del Tribunal Supremo Popular: "Cualquier persona que absorba ilegalmente o absorba depósitos públicos encubiertamente forma y cae bajo cualquiera de las siguientes circunstancias será investigado de acuerdo con la ley. Responsabilidad penal

1 Si un individuo absorbe ilegalmente o absorbe depósitos públicos en forma encubierta, la cantidad es más de 200.000 yuanes. , y una unidad absorbe ilegalmente o absorbe depósitos públicos de forma encubierta, la cantidad es más de 1 millón de yuanes;

2. Un individuo absorbe ilegalmente o de forma encubierta depósitos del público de más de 30 personas. , y una unidad absorbe o absorbe ilegalmente depósitos del público en forma encubierta de más de 150 personas;

3. Un individuo absorbe o absorbe ilegalmente depósitos del público en forma encubierta, si la cantidad de las pérdidas económicas directas causadas a los depositantes superan los 100.000 yuanes, la unidad absorbe ilegalmente o absorbe depósitos públicos en forma encubierta, causando pérdidas económicas directas a los depositantes de más de 500.000 yuanes;

4. Provoca malas consecuencias, impacto social u otros. graves consecuencias.

Quien absorba ilegalmente depósitos públicos o los absorba en forma encubierta y perturbe el orden financiero, será sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres años o prisión preventiva, y también o únicamente con multa no menor. de 20.000 yuanes pero no más de 200.000 yuanes si la cantidad es enorme o si existen otras circunstancias graves, será condenado a una pena de prisión de no menos de tres años pero no más de diez años, y también se le impondrá una multa; no menos de 50.000 yuanes pero no más de 500.000 yuanes.

Si una unidad comete el delito del párrafo anterior, dicha unidad será multada, y el responsable directo y demás personal directamente responsable serán sancionados de conformidad con lo dispuesto en el párrafo anterior.

(3) Delito de enajenación y reventa ilegal de derechos de uso de suelo.

De acuerdo con el artículo 1 de las "Interpretaciones sobre varias cuestiones relativas a la aplicación específica de las leyes en el juicio de casos penales que destruyen recursos territoriales" del Tribunal Supremo Popular: con el fin de obtener ganancias, violando las normas de gestión de la tierra, transferir y revender ilegalmente derechos de uso de suelo, existe un En cualquiera de las siguientes circunstancias, la transferencia o reventa ilegal de derechos de uso de suelo se considera un "caso grave", y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 228 de la Ley Penal, el El delito de transferencia o reventa ilegal de derechos de uso de la tierra será condenado y sancionado:

1. Transferencia o reventa ilegal de más de cinco acres de tierras agrícolas básicas;

2. reventa de más de diez acres de tierra cultivada que no sea tierra de cultivo básica;

3. Transferencia ilegal o reventa de otras tierras de más de 20 acres;

4. 500.000 yuanes;

5. Transferencia o reventa ilegal de tierras cercanas al estándar de cantidad anterior y otras malas circunstancias, como haber sido castigado administrativamente o haber causado consecuencias graves debido a la transferencia o reventa ilegal de derechos de uso de la tierra.

El artículo 228 de la "Ley Penal" estipula: Quien viole las normas de ordenación territorial y transfiera o revende ilegalmente derechos de uso de la tierra con el fin de obtener beneficios, si las circunstancias son graves, será condenado a pena fija. pena de prisión no superior a tres años o detención penal Quienes transfieran o revendan ilegalmente los derechos de uso de la tierra serán multados con una multa no inferior al 5% pero no superior al 20% del valor de la transferencia o reventa ilegal de los derechos de uso de la tierra. Si las circunstancias son especialmente graves, se les impondrá pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de siete años, y también se les impondrá multa por transferencia o reventa ilegal de derechos de uso de suelo. Se impone no menos del 5% pero no más del 20% del valor de la opción.

En la práctica de la transferencia del capital de la empresa, los delitos que involucran este delito generalmente implican que la empresa transferente utilice la transferencia general del capital de la empresa para lograr el propósito de transferir los derechos de uso de la tierra de propiedad estatal, la única propiedad en el nombre de la empresa.

3. Prevención de Riesgos

Para el cedente, lo principal a lo que debe prestar atención es el riesgo de pago del cesionario. Por lo tanto, es necesario realizar una investigación específica sobre la solidez y el crédito del cesionario y utilizar garantías bancarias, garantías de compañías de garantía, hipotecas de activos y métodos combinados de pago a plazos para prevenirlo de manera efectiva.

Al mismo tiempo, los accionistas de la empresa transmitente también están muy preocupados por la conducta personal, el equipo directivo, el nivel de gestión y la competitividad en el mercado de los accionistas cesionarios.

En comparación, el cesionario necesita gastar más energía para evitar riesgos de transferencia de capital. Entonces, ¿cómo prevenirlo eficazmente?

Para el cedente, lo principal a lo que debe prestar atención es el riesgo de pago del cesionario.

Por lo tanto, es necesario realizar una investigación específica sobre la solidez y el crédito del cesionario y utilizar garantías bancarias, garantías de compañías de garantía, hipotecas de activos y métodos combinados de pago a plazos para prevenirlo de manera efectiva.

Al mismo tiempo, los accionistas de la empresa transmitente también están muy preocupados por la conducta personal, el equipo directivo, el nivel de gestión y la competitividad en el mercado de los accionistas cesionarios.

En comparación, el cesionario necesita gastar más energía para evitar riesgos de transferencia de capital. Entonces, ¿cómo prevenirlo eficazmente?

Como estrategia de inversión, la inversión en acciones también debe seguir el principio "Conócete a ti mismo y conoce al enemigo, y no correrás peligro en cien batallas" en "El Arte". de Guerra"; Si no conoces al enemigo pero te conoces a ti mismo, ganarás y perderás; si no conoces al enemigo, no estarás en peligro. La estrategia de "conocer al mejor amigo te llevará a muerte en cada batalla".

(1) Confidente

Confidente incluye saber lo que quieres y qué capacidad tienes para lograr tus objetivos.

En la transferencia de capital, el cesionario debe saber claramente qué tipo de capital se va a transferir y debe tener plena capacidad de pago para realizar la transferencia de capital, y no habrá incumplimiento debido a la capacidad de pago. Condición.

(2) Conocer la otra parte

El llamado conocer la otra parte debe incluir principalmente una comprensión integral de la empresa transmitente y de los accionistas transmitentes.

La investigación de la sociedad transmitente y de los accionistas transmitentes debe ser realizada principalmente por abogados profesionales en control de riesgos. En la actualidad, hay abogados y bufetes de abogados en China que se especializan en asuntos legales corporativos y tienen una rica experiencia y considerables habilidades en este campo. En la etapa inicial de la investigación de la transferencia de capital, basándose en la debida diligencia sobre los accionistas transferidos y la empresa, los abogados de control de riesgos pueden comprender la estructura de derechos de propiedad de la empresa transferida, la estructura de gobierno de la persona jurídica, la gestión de contratos, las finanzas, los impuestos, la propiedad intelectual y el proyecto de inversión. , financieros, laborales y de personal, litigios importantes y otros aspectos así como el crédito personal, experiencia pasada, conocimientos, conducta, motivos de transmisión, etc. del accionista transmitente, y analizar, evaluar, advertir e informar los riesgos legales de la transferencia en consecuencia.

Por lo tanto, los abogados desempeñarán un papel importante en la advertencia y el control de riesgos de transferencia, lo que puede reducir efectivamente los riesgos de las transacciones hasta cierto punto y garantizar el buen progreso de las transacciones.

Al mismo tiempo, los abogados de control de riesgos pueden participar en la planificación del plan de transferencia, la negociación completa, la redacción de contratos, el registro de cambios industriales y comerciales y otros servicios no litigiosos para evitar riesgos secundarios debidos a la gestión de contratos.